Главная стр 1стр 2стр 3
скачать
Банковская гарантия должна быть совершена в форме письменного обязательства уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соот­ветствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Гарантийное письмо является свидетельством заключения до­говора банковской гарантии и подтверждением всех условий ответст­венности гаранта перед кредитором должника.
Банковская гарантия может выдаваться банком либо непосредст­венно в пользу контрагента принципала (прямая гарантия), либо в пользу банка, обслуживающего контрагента (гарантия через посредство банка).
В зависимости от цели и характера обеспечиваемых обязательств банковские гарантии подразделяются на: гарантии твердого предложе­ния товара; гарантии платежа; гарантии поставки; гарантии предостав­ления (займа, товара); гарантии возврата авансовых платежей; налоговые, таможенные, судебные гарантии.
Банковская гарантия должна содержать перечень документов, которые бенефициар должен представить гаранту при предъявлении требования об оплате подтвержденной гарантией суммы. Требование бенефициара об оплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представ­лено гаранту в письменной форме (п.1 ст.374 ГК).
Несоответствие приложенных к требованию бенефициара докумен­тов условиям банковской гарантии является основанием для отказа в удовлетворении требования бенефициара (п.1 ст.376 ГК).
За представление гарантии банк взимает вознаграждение (п.2 ст.369 ГК), устанавливаемое в процентном соотношении к сумме гарантии либо в твердой сумме.
Банковская гарантия прекращает свое действие:
фактом уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гаран­тия;
окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.
Возвращение бенефициаром гаранту оригинала гарантийного пись­ма является подтверждением того, что никакой претензии по ней не будет предъявлено, что также означает по существу прекращение обязательства по банковской гарантии.
Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии любым из указанных способов, должен немедленно уведомить об этом прин­ципала.
Поручительство. По договору поручительства поручитель обязыва­ется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст.361 ГК). Договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и поручителем. Договор подлежит обязательному письменному оформлению.
При поручительстве ответственным перед кредитором за неиспол­нение основного, обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо – поручитель. Это создает для кредитора большую вероятность реального удовлетворения его требований к должнику. Определенное значение может иметь платежеспособность поручителя.
Поручительство является договором и возникает в результате со­глашения между кредитором должника и его поручителем. Действую­щее гражданское законодательство устанавливает известные ограничения для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства. В частности, не могут быть поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закреп­ляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.
Между должником и поручителем установлена солидарную ответственность перед креди­тором, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п.1 ст. 363 ГК).
По условиям договора поручитель может принять на себя ответст­венность за исполнение должником лишь части обязательства, но об этом должно быть прямо указано в условиях обеспечительного обяза­тельства.
Обязанность поручителя отвечать за исполнение обязательства должником не означает, что поручитель принимает на себя обязанность к предоставлению того, к чему обязывался должник. Поручитель по общему правилу несет обязанность возместить в денеж­ной форме неисполненное должником. Именно поэтому наибольшее распространение поручительство получило в денежных обязательствах.
Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредито­ром солидарно (п.3 ст.363 ГК). Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам поручительства, не становятся соли­дарно обязанными в отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором.
В случае предъявления к поручителю требований кредитора пору­читель вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник.
Надлежащее исполнение основного обязательства приводит к его прекращению. Вслед за этим прекращается и обеспечительное обяза­тельство — поручительство. Однако это не единственный способ пре­кращения поручительства. Тогда, когда меняются без согласования с поручителем существенные условия основного обязательства, а может быть и его субъекты, договор поручительства прекращается. Для обеспечения исполнения обязанностей в изменившихся услови­ях или иными участниками основного обязательства потребуется заключение другого договора поручительства или подтверждение существующего договора поручительства, что также оценивается судебной практикой как наличие нового договора. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (п.2 ст.367 ГК). Поручитель­ство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (п.3 ст.367 ГК), а также по истечении указанного в договоре срока, на который оно дано. Срок этот не должен быть менее срока исполнения основного обязательства. При менее продолжительном сроке утрачивается обеспечительный характер поручительства. При отсутствии в договоре поручительства указания о сроке, на который оно дано, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обя­зательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (п.4 ст.367 ГК).

40
под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом.


Виды залога: а) Заклад – предполагает передачу заложенного имущества залогодержателю (как правило, движимого имущества). При этом важно, что «заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем, следовательно, должен сохранить ее в целости под собственную ответственность». Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнению обязательства, в т.ч. и досрочном. Действующим законодательством сфера применения заклада сужена и распространяется в основном на ЦБ; б) Залог без передачи имущества залогодержателю – это доминирующая форма залога, т.к. в принципе по действующему законодательству заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель сохраняет право пользоваться заложенным НД имуществом в соответствие с его назначением, а условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, признаются ничтожными.

Подвиды залога: а) ипотека – залог недвижимости, ЦБ и имущественных прав; б) залог товаров в обороте; залог вещей в ломбарде; г) твердый залог – оставление залога у залогодателя с наложением знаков свидетельствующих о залоге («под замком и печатью залогодержателя»).

41

Ответственность – неблагоприятное последствие для нарушителя, обеспеченное гос-ным при-нуждением и сопровожд-ся осуждением нарушителя (нарушителя закона или нарушителя догово-ра). Неблагопр-ные последствия выражаются в: 1. лишении имущ-ва: взыскивается ущерб в денеж-ной сумме с расчетного счета, конфискация имущ-ва; 2. прекращении/приостановлении какого-либо права; 3. принудительной реорг-ции/ликвидации. Осуждение – публичное порицание. Любая от-ветств-ть выражается в санкциях, однако, не все санкции являются ответств-тью. Принципы от-ветств-ти: 1. ее неотвратимость (в отношении нарушителя санкция неизбежна); 2. индивидуализа-ция; 3. полное возмещение вреда (реальный ущерб + упущенная выгода). Функции ответств-ти: 1. восстановительная; 2. предупредительная; 3. общая и частная превенция (смертная казнь); 4. сиг-нализационная; 5. штрафная (наказание).



Виды ответств-ти: 1. по характеру обязательство с участием нескольких лиц: а) долевая ответств-ть; б) солидарная ответств-ть (общая); в) субсидиарная (дополнительная); г) регрессная/в порядке регресса. 2. по объему: а) полная (реальный ущерб + упущенная выгода), применяется если иное не установлено законом/договором; б) ограниченная (например, взыскивается только реальный ущерб или взыскание неустойки); в) повышенная (убытки + неустойка), применяется только если предусмотрена законом/договором. Основания (условия) привлечения ответственности: 1. противоправное поведение: действие и бездействие; 2. вред; 3. причинно-следственная связь (по-ведение всегда предшествует вредоносному результату; именно данное поведение вызывает при-чинение конкретного вреда); 4. вина (в форме умысла либо неосторожности).
42
Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке
1. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

2. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

3. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

43
. договор – соглашение между субъектами хоз-ния, направленные на установление, изме-нение/прекращение прав и обязанностей. Принципы хоз. договора: 1. добровольность, 2. закон-ность договора; 3. защита сторон договора (последствия его неисполнения).


Договор считается закл-ным, если достигнуто соглашение по всем его сущ-нным условиям. Сущ-нные условия вкл: 1. предмет договора; 2. условия, названные сущ-нными для договора данного вида; 3. условия, отн-но кот. по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Обычные условия – нормы, содерж-ся в главе ГК. Регул-щий заключение данного вида договора. Случайные условия: не хар-ны для данного вида договора, но, будучи вкл-ными в него, приоб-ретают хар-тер сущ-нных. Процесс закл-ния договора: 1. направление оферты (предложение за-ключить договор; оферент – лицо, направленное оферту. От англ. – to оffer). 2. рассмотрение офер-ты и ее акцент (принятие). Изменение и расторжение договора. Основания: 1. по соглашению сто-рон, если иное не предусмотрено законом или договором; 2. в связи с сущ-нным изменением обст-тв (в судебном порядке): а) если бы при наличии таких условий договор вообще не был бы заклю-чен; б) если бы был заключен на значительно измененных условиях. 3. по требованию одной из сторон по решению суда: а) при сущ-нном нарушении договора другой стороной; б)в случаях, пре-дусм-ных законом или соглашением. Соглашение об изменении/расторжении договора совершает-ся в той же форме, что и сам договор. Требования об изменении/расторжении договора предъяв-ляются в суд только после получения отказа другой стороны.

44

Ответственность – неблагоприятное последствие для нарушителя, обеспеченное гос-ным при-нуждением и сопровожд-ся осуждением нарушителя (нарушителя закона или нарушителя догово-ра). Неблагопр-ные последствия выражаются в: 1. лишении имущ-ва: взыскивается ущерб в денеж-ной сумме с расчетного счета, конфискация имущ-ва; 2. прекращении/приостановлении какого-либо права; 3. принудительной реорг-ции/ликвидации. Осуждение – публичное порицание. Любая от-ветств-ть выражается в санкциях, однако, не все санкции являются ответств-тью. Принципы от-ветств-ти: 1. ее неотвратимость (в отношении нарушителя санкция неизбежна); 2. индивидуализа-ция; 3. полное возмещение вреда (реальный ущерб + упущенная выгода). Функции ответств-ти: 1. восстановительная; 2. предупредительная; 3. общая и частная превенция (смертная казнь); 4. сиг-нализационная; 5. штрафная (наказание).


45
Внедоговорные обязательства – это обязательства, возникающие не на основе соглашения сторон, а в связи с наступлением фактов, предусмотренных в законе, а именно:
а) причинения вреда одним субъектом другому;
б) приобретения или сбережения имущества за счет средств другого лица без достаточных оснований (неосновательное обогащение);
в) совершения некоторых действий в чужом интересе без поручения.
Особенностью внедоговорных обязательств является присущая всем им восстановительная функция. Собственно, законодатель ввел эти нормы для того, чтобы устранить несправедливость и компенсировать лицу его потери.
Обязательства вследствие причинения вреда – это такие гражданско-правовые обязательства, в силу которых потерпевший (кредитор) имеет право требования от причинителя (должника) полного возмещения противоправно причиненного вреда, что направлено на ликвидацию последствий правонарушения, на восстановление имущественного состояния потерпевшего.

46

Вещно-правовые способы защиты прав хозяйствующих субъектов


Право на защиту является элементом-правомочием, входящим в содержание всякого субъективного гражданского права. Поэтому субъективное право на защиту - это юридически закрепленная возможность управомоченного лица использовать меры правоохранительного характера с целью восстановления нарушенного прав и пресечения действий, нарушающих право.
Содержание права на защиту, т.е. возможности управомоченного субъекта в процессе его осуществления, определяется комплексом норм гражданского материального и процессуального права, устанавливающих
а) само содержание правоохранительной меры
б) основания ее применения
в) круг субъектов, уполномоченных на ее применение
г) процессуальный и процедурный порядок ее применения
д) материально-правовые и процессуальные права субъектов, по отношению к которым применяется данная мера.
Перечень способов защиты прав хоз. субъектов в ст. 12 ГК:
признание права;
восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения
признания необходимой сделки недействительной и применения последствий недействительности ничтожной сделки
признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления
самозащиты прав
присуждения к исполнению обязанности в натуре
возмещения убытков
взыскание неустойки
компенсация морального вреда
прекращения или изменения правоотношения
неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону
иными способами, предусмотренными законом.
Сама закрепленная или санкционированная законом правоохранительная мера, посредством которой производится устранение нарушения права и воздействие на правонарушителя , называется в науке гражданского права способом защиты гражданского права.
47

Формы и способы защиты прав и интересов хозяйствующих субъектов


Самозащита права:
- Присуждения исполнения обязанности в натуре
- Возмещение убытков, неустойка, компенсация морального труда
- Неприменения судом акта гос. органа не противоречащего закону и др.
Классификация способов защиты:
Фактич. действия уполномоченных субъектов, носящие признаки самозащиты гражданских прав
Меры воздействия на нарушения прав
Меры правоохранит. хар-ра ,применяемых компетентн.
органами к нарушителю прав.
Самозащита прав - это:
(1) совершение уполномоченным лицом не защищенным законом действий фактич. Порядка, направленных на охрану личных и имуществ. Прав + совершение действий в состоянии необходимой обороны и условиях крайней необходимости. Недопустимо использование мер охраны имущества опасных для жизни и здоровья окружения, наносящих вред нравственным устоям общества и основам правопорядка
(2) Юридические средства правоохранительного х-ра, которые применяются к нарушителю прав непосредственно уполномоченным лицом, как стороной хоз.правоотношений без обращений за защитой права к компетентным гос органам (односторонний отказ от нарушенного другой стороны договора, удержание имущества )
Отличие (2) от (1) в том , что (2) носит юридич. хар-тер,а (1) - фактич.
способы защиты прав,кот.реализуютися в юридикционной форме т.е. в судебном или административном порядке
3.1 . Меры превентивного или предупредит. хар-ра
3.2. Меры регулятивного хар-ра
3.1. имеют целью предупреждение правонарушений, т.е. возможного нарушения права. Может быть реализовано при запрещении деятельности создающей опасность в причинении вреда в будущем.
Признание права и установление факта, имеющего юридич. значение.
Признание недейств.акта гос. органа или органа самоуправл.
(3,2) применяются компетентн. гос. органами, когда гражданско -правовые споры и сами стороны не всостоянии урегулировать конфликт
Данные меры не связаны с применением санкций, поэтому их не относят к мерам ответственности. Это меры направл. на устранение разногласий между участниками правоотношений., меры направл. на восстановл. имущественной сферы потерпевшей стороны ( виндикационный иск - об истребовании имущества из чужого незаконного владения, Негаторный иск - об устранении нарушения не связанного с нарушением владений, двусторонняя реституция )
Меры ,направленные на обеспечение реального исполнения.
Обязанности должникам в принудит. порядке ( пример - принуждение исполнить обязат. в натуре и др. )
Защита вещных прав
Гражданско-правовая защита вещных прав - это совокупность мер, которые применяются к нарушителям отношений., оформляемых с помощью гражданских прав.
При непосредств. нарушении права собственности или иного вещного права используются вещно правовая защита с помощью абсолютных исков, т.е. исков., применяемых к любым нарушителям вещного права.
Иски
виндикационный
негаторный
Виндикационный - это иск невладеющего вещью собственника незаконно владеющего ею несобственнику.
Истцом явл. либо собственник , либо другой титул. владелец. Ответчик - незаконный владелец, фактически обладающий вещью на момент предъявления требования.
Объект виндикации - индивидуальная определенная вещь.
2 вида незаконного владения
1 - добросовестное - фактич. владелец не знает и не должен знать о незаконности своего владения.
2 - недобросовестное - фактич. владелец знает или должен знать об отсутствии унего прав на имущество.
Субъект негаторного иска - это собственник или титулованный владелец , кот. сохраняет вещь в своем владении , но испытывает проблемы в ее использовании.
Объект - устранение длящегося правонарушения, сохраняющегося к моменту нарушения иска. Требование
Может быть предъявлено в любое время пока сохраняется
Правонарушение - ст. 146 ГК - трактовка гражданских прав и свобод.
Исковая давность
Выражается в установлении временных пределов для защиты нарушенного права в суде.
Общий срок исковой давности - три года.
Все нормы об исковой давности носят императивный хар-тер, т.е. немогут быть изменены соглашением сторон - ст.195 ГК
Требования о защите исков права принимаются судом независимо от срока исковой давности - ст.199 ГК
Исковая давность может применяться только по требованию стороны в споре. Ст.208 ГК определяет требования на которые исковая давность не распрстраняется.
Срок исков давности
Общий - 3 года
Специальный - ст.181, сроки больше или меньше 3 лет
( 1 год - ст.725 ГК и 797 ГК
Перечень обстоятельств приостановления течения срока исковой давности - ст.202 ГК.

50

обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гаран­тией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.


Неустойка (штраф, пеня) - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в част­ности в случае просрочки исполнения.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (зало­годержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обя­зательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имуще­ства преимущественно перед другими кредиторами.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.


Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.
Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципа­лом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).
Задаток - это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой сто­роне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его ис­полнения.
скачать

<< предыдущая  
Смотрите также:
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП)
731.29kb.
1. Понятие, предмет хозяйственного права. Методы регулирования
842.61kb.
Вопросы по конституционному праву россии для гак на 2012
29.6kb.
Содержание программы по праву. 11 класс
12.63kb.
1. Предмет и метод хоз права. Предмет хозяйственного права
297.88kb.
Понятие гражданского права. Предмет и метод регулирования
215.75kb.
1. понятие предмет и метод фп. Финансовое право
1479.14kb.
Вопросы для подготовки к экзамену по курсу "Гражданское право (часть I) "
52.61kb.
Экзаменационные вопросы по трудовому праву предмет и метод трудового права Система отрасли трудового права Основные принципы правового регулирования труда Источники трудового права: понятие, виды
25.78kb.
Вопрос понятие (предмет метод) и система гр права
597.1kb.
Кафедра гражданско-правовых дисциплин Вопросы к зачету по дисциплине
25.14kb.
1. Право: понятие и признаки. Функции права. Право
517.43kb.